開設(shè)賭場(chǎng)罪的辯護(hù)詞

尊敬的審判長(zhǎng)、審判員：

廣東AAA律師事務(wù)所接受被告人XXX的委托，指派王XX律師在被告人XXX被控開設(shè)賭場(chǎng)罪一案中擔(dān)任其辯護(hù)人。辯護(hù)人依法會(huì)見了被告人和詳閱了案卷材料，綜合全案證據(jù)認(rèn)為被告人行為不構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪?，F(xiàn)對(duì)辯護(hù)意見具體論述如下：

一、被告人XXX僅是出租案涉場(chǎng)地，并未實(shí)施開設(shè)賭場(chǎng)的行為，不符合開設(shè)賭場(chǎng)罪的犯罪構(gòu)成要件。

依據(jù)《刑法》第三百零三條第二款的規(guī)定，開設(shè)賭場(chǎng)罪，是指行為人以營(yíng)利為目的，在其支配下設(shè)立賭博場(chǎng)所、賭博方式、提供賭局、籌碼、資金等組織賭博的行為。因此構(gòu)成該罪名須符合以下主客觀要件，即主觀上行為人有通過組織賭博的營(yíng)利的目的；客觀上有開設(shè)和經(jīng)營(yíng)賭場(chǎng)，提供賭博的場(chǎng)所及用具，供他人在其中進(jìn)行賭博，本人從中營(yíng)利的行為。而XXX的行為并不符合開設(shè)賭場(chǎng)罪的主客觀構(gòu)成要件，具體理由如下：

（一）被告人XXX主觀上沒有參與賭場(chǎng)經(jīng)營(yíng)的意愿，與其他同案人員之間也不存在共同經(jīng)營(yíng)賭場(chǎng)的合意。

根據(jù)其他案犯的訊問筆錄可知，XXX本身并沒有參與賭場(chǎng)經(jīng)營(yíng)的合意，如：被告人李XX在2022年9月14、15、16日的三次訊問筆錄中供述的賭場(chǎng)股東為李XX、小蔣、廋鬼、荷手為阿農(nóng)，而對(duì)于向XXX支付場(chǎng)地費(fèi)的情況并不清楚；韋阿農(nóng)2022年9月23日的詢問筆錄中所供述的涉案賭場(chǎng)股東為“馬洋洋”、“瘦鬼”、“阿江”，并未提及XXX；而XXX在2022年9月14、22日的筆詢問筆錄中也已陳述其僅是為了租金提供了場(chǎng)地，對(duì)于賭場(chǎng)的股東和工作人員并不完全知情，且并未參與到賭博的組織和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。因此在其他被告人均未認(rèn)可XXX為經(jīng)營(yíng)賭場(chǎng)的股東，XXX真實(shí)意思也僅是收租而非經(jīng)營(yíng)賭場(chǎng)，雙方之間未達(dá)成共同經(jīng)營(yíng)賭場(chǎng)的合意。在沒有證據(jù)證明XXX有組織賭博行為的情況下，不應(yīng)認(rèn)定XXX存在主觀上與他人經(jīng)營(yíng)賭場(chǎng)的共謀合意。

（二）被告人XXX客觀行為是將房屋出租給“瘦鬼”并根據(jù)約定收取場(chǎng)地使用費(fèi)，不符合開設(shè)賭場(chǎng)罪的客觀要件。

依據(jù)李XX和XXX訊問筆錄可知，XXX每日收取相對(duì)固定的場(chǎng)地費(fèi)用，不參與賭博的抽水也未收取過參賭人員任何費(fèi)用，因此場(chǎng)地收費(fèi)不受賭博的盈利情況影響，僅是對(duì)場(chǎng)地使用費(fèi)的的正常收取?！蹲罡呷嗣穹ㄔ?、最高人民檢察院關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第九條規(guī)定：“不以營(yíng)利為目的，進(jìn)行帶有少量財(cái)物輸贏的娛樂活動(dòng)，以及提供棋牌室等娛樂場(chǎng)所只收取正常的場(chǎng)所和服務(wù)費(fèi)用的經(jīng)營(yíng)行為等，不以賭博論處”。而關(guān)于開設(shè)賭場(chǎng)過程中的組織賭徒，收取賭資，提供賭局、籌碼、資金，并依據(jù)此獲利的行為，XXX均不知情且并未參與。因此其行為更符合僅提供場(chǎng)地收取正常場(chǎng)地費(fèi)用的行為，不符合開設(shè)賭場(chǎng)罪的客觀要件，不構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪。

上述無罪的辯護(hù)意見是辯護(hù)人基于本案事實(shí)、證據(jù)及相關(guān)法律規(guī)定，為被告人XXX作出的認(rèn)為其行為不構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪的辯解，并非XXX本人拒絕承認(rèn)犯罪行為的翻供行為，希望合議庭在考慮罪與非罪的同時(shí)，對(duì)XXX正常收取場(chǎng)地使用費(fèi)的行為予以客觀考量，并在獲利數(shù)額及犯罪情節(jié)上作出對(duì)XXX從輕或減輕處罰有利的認(rèn)定。

二、即便認(rèn)定被告人XXX的行為構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪，XXX在本案中具有以下法定及酌定減輕、從輕處罰的情節(jié)，請(qǐng)合議庭予以充分考慮。

（一）被告人XXX并未直接實(shí)施開設(shè)賭場(chǎng)的行為，也并非主要獲利者，在本案中僅起次要和輔助作用，依據(jù)《中華人民共和國刑法》第二十七條，作為從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。

1、從主觀上來看，被告人XXX未并非此次開設(shè)賭場(chǎng)罪的犯罪起意者，與其他案犯也不存在共同經(jīng)營(yíng)賭場(chǎng)的合意。

2、從客觀上看，被告人XXX雖然明知李XX和其他人在聚眾賭博，但其收取的僅為場(chǎng)地使用費(fèi)，對(duì)賭場(chǎng)的開設(shè)和經(jīng)營(yíng)不起任何決定性作用，XXX的行為屬于為開設(shè)賭場(chǎng)提供便利條件和幫助的行為，沒有直接實(shí)施開設(shè)賭場(chǎng)的行為，在共同犯罪中只起次要作用，系從犯。

3、從實(shí)際危害結(jié)果及實(shí)際獲利上看，XXX供述的收取的場(chǎng)地使用費(fèi)的實(shí)際金額為1萬元，該款項(xiàng)包括了合理的場(chǎng)地使用費(fèi)和清潔費(fèi)，不同于法律所規(guī)定的聚眾賭博中的“抽頭漁利”行為。XXX既不掌握犯罪所得的分配決定權(quán)，也未分得主要犯罪所得。在本案中，XXX先后陳述其收取的場(chǎng)地使用費(fèi)是“瘦鬼”及李XX給的，在“瘦鬼”沒有到案的情況下，對(duì)于其收取費(fèi)用的方式和具體金額，僅有XXX自己的供述，并且由于記憶等方面的原因，XXX對(duì)該部分事實(shí)的供述還存在前后不一致的情況，依據(jù)《刑事訴訟法》第五十五條的規(guī)定：“……只有被告人供述，沒有其他證據(jù)的，不能認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰；……”，因此，在被告人XXX的實(shí)際獲利數(shù)額難以查清的情況下，應(yīng)當(dāng)作出對(duì)XXX從輕或減輕處罰的認(rèn)定。

（二）被告人XXX被刑事拘留后，積極配合公安機(jī)關(guān)辦案，如實(shí)供述自己的行為，并且此前沒有任何違法犯罪記錄，系初犯、偶犯，犯罪的主觀惡性較小，可以酌情予以從輕處罰。

被告人XXX平時(shí)表現(xiàn)一貫良好，被告人之所以涉嫌犯罪是由于法律意識(shí)淡薄，涉嫌罪名是開設(shè)賭場(chǎng)罪，并非暴力型犯罪，人身危險(xiǎn)性較低，其被刑事拘留后，積極配合公安機(jī)關(guān)辦案，如實(shí)供述自己的行為，對(duì)案件事實(shí)未有隱瞞，具備通過教育改造，重新做人的客觀基礎(chǔ)。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的若干意見》【法發(fā)[2010]9號(hào)】第14條規(guī)定，對(duì)主觀惡性相對(duì)較小，人身危險(xiǎn)性不大的被告人，依法可從輕處罰。

（三）被告人XXX在本案中的情節(jié)屬于犯罪情節(jié)輕微的行為，也符合適用緩刑的法律規(guī)定，請(qǐng)求法院依法判決免于刑事處罰或適用緩刑。

1、依據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定，構(gòu)成刑法第三百零三條中所規(guī)定的“聚眾賭博”，須符合以下四種情形之一，即：組織3人以上賭博，抽頭漁利數(shù)額累計(jì)達(dá)到5000元以上的；組織3人以上賭博，賭資數(shù)額累計(jì)達(dá)到5萬元以上的；組織3人以上賭博，參賭人數(shù)累計(jì)達(dá)到20人以上的；組織中華人民共和國公民10人以上赴境外賭博，從中收取回扣、介紹費(fèi)的。而本案中并未有直接證據(jù)能證明實(shí)際抽頭漁利的具體金額已超過5000元，所繳獲臺(tái)面現(xiàn)金和賭資也未達(dá)5萬元，抓獲人員僅為18人，未達(dá)到20人的上限。因此根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)以及所查明的事實(shí)，本案的賭博參與人員和條件均未達(dá)到聚眾賭博的法定標(biāo)準(zhǔn)，可以看到本案雖然涉嫌開設(shè)賭場(chǎng)罪，但應(yīng)認(rèn)定為不具有較大的社會(huì)危害性的犯罪行為。被告人XXX僅是將房屋出租給“瘦鬼”等人使用，并未全程參與開設(shè)賭場(chǎng)，屬于犯罪情節(jié)輕微的行為，依據(jù)《中華人民共和國刑法》第三十七條的規(guī)定，對(duì)于犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰。

2、本案中，結(jié)合檢察機(jī)關(guān)的起訴書、量刑建議，以及其他參考案例，被告人XXX的刑期都應(yīng)在有期徒刑三年以下，根據(jù)廣東省級(jí)人民法院《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見》實(shí)施細(xì)則的規(guī)定：量刑情節(jié)對(duì)基準(zhǔn)刑的調(diào)節(jié)結(jié)果在三年以下，且符合緩刑適用條件的，可以依法宣告緩刑。根據(jù)《刑法》第七十二條的規(guī)定，對(duì)于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時(shí)符合下列條件的，可以宣告緩刑：(一)犯罪情節(jié)較輕;(二)有悔罪表現(xiàn);(三)沒有再犯罪的危險(xiǎn);(四)宣告緩刑對(duì)所居住社區(qū)沒有重大不良影響，因此辯護(hù)人請(qǐng)求法院依法對(duì)被告人XXX判決適用緩刑。

綜上所述，被告人XXX在開設(shè)賭場(chǎng)犯罪中提供場(chǎng)地并收取使用費(fèi)的行為，是否符合開設(shè)賭場(chǎng)罪的主客觀犯罪構(gòu)成要件是值得商榷的，而即便認(rèn)定被告人XXX構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪，其在本案的共同犯罪中起次要作用或輔助作用，系從犯，具有法定應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰的情節(jié)。被告人XXX既有如實(shí)供述罪行的行為又認(rèn)罪認(rèn)罰的情況下，其作為從犯，辯護(hù)人懇請(qǐng)法院對(duì)XXX的犯罪行為予以綜合考慮，對(duì)被告人XXX免于刑事處罰或適用緩刑，給其一個(gè)改過自新的機(jī)會(huì)。

以上辯護(hù)意見，懇請(qǐng)合議庭能夠采納，謝謝！

辯護(hù)人：

                                                                    二O二三年    月    日